跨境并购设立境外基金和境外设计

一、 跨境并购中的境外基金

由于跨境并购交易量大，除了银团贷款外，融资方式上还存在夹层融资和杠杆收购基金，以及专门从事杠杆收购的基金。

具有中国背景的LBO基金规模通常远大于普通私募股权基金，在风格、投资策略、运作方式等方面存在较大差异，但基本的法律结构非常相似。

2、 境外基金的类型和结构

从基金类型上看：基金可分为封闭式基金、开放式基金、混合型基金（开放因素封闭式基金、封闭因素开放式基金）；从基金结构上看：基金可分为平行基金、母基金、伞型基金、封闭式基金等。

不同类型、不同结构的基金在监管法律、设立文件、设立时间、设立成本等方面存在较大差异。跨境收购都是封闭式基金，但很多基金中后期会有一定的开放性因素，投资者有一定比例的定期赎回权。

3、 境外基金设立地

并购基金的大部分离岸地点都位于开曼群岛。”“开曼群岛”是**上***的离岸基金聚集地，也是离岸基金领域的*****者。它的成文法和管理基金的判例法在**上是***的，吸引了流动性很高的**资本来这里选择树木和生活。

在并购基金的运作中，**上通常委托声誉***的银行和会计师事务所作为基金的托管人、管理人和审计师，以确保基金投资者的安全。即使在开曼设立基金和基金管理公司，如果基金需要在香港和中国设立分支机构，那么在专业税收筹划后，基金和基金管理公司在多个辖区的整体税负将非常轻。

4、 境外基金法律主体

由于跨境并购基金一般为封闭式基金，因此采用有限合伙的法律形式。从法律主体的角度来看，封闭式基金一般以豁免有限合伙为法律主体，而开放式基金（对冲基金）一般以豁免有限公司为法律主体。从税收、资金筹措、管理和设立时间等方面考虑，跨境并购基金不仅采用独立资金，还采用平行基金、母子基金、伞式基金等资金进行组合和匹配。

随着外商投资需求的增加和对资本项目外汇管制的逐步减少，国内基金经理在通过全球路演募集资金、或投资海外资产、或投资海外金融资产后，开始考虑在海外设立封闭式私募基金或开放式对冲基金与中国有关。

5、 境外基金的法律规制

跨境并购基金一般是封闭式基金，不受境外基金规则的监管。例如，“开曼”基金的主要适用法律之一是开曼共同基金法。基金发起人应当将基金销售文件、申请表（披露基金基本信息）、审计师和基金管理人的批准函等文件报送财政机关备案，这是程序性要求。

“开曼”基金的封闭式私募股权基金不受共同基金法的监管。其基金文件无需向金融管理局备案，任何第三方不得向开曼金融管理局查询封闭式私募股权基金的任何信息。

在成立对冲基金之前，可以先成立基金试水，在不受监管的情况下，做好融资渠道和投资领域的调整。离岸基金被设置为伞式基金结构，根据该结构，既有封闭式子基金，也有开放式子基金，受开曼共同基金法的监管。只要伞式基金下有一只开放式子基金，其所有子基金的投资者数量应以适用法律规定的总数量为准，超过15名投资者应以共同基金法为准。

6、 境外基金法律文件

并购基金文件与并购战略、基金期限、投资者背景、并购对象的行业特征、区域特征和退出路径密切相关。

境外基金设立拟起草的文件：境外基金的法律主体、投资风格、投资方向和策略可以通过多种方式进行匹配，但设立过程与所需法律文件基本相同。一般需要以下三类文件：基金销售文件、基金章程文件和基金各项服务合同。

本基金的销售文件包括所有重要信息，足以使投资者作出充分知情的决定。

章程性文件的主要内容包括：基金管理人队伍和业绩介绍，基金是开放式还是封闭式，基金规模，投资方向（如股权、证券、债券、期货、衍生品等投资），投资策略，投资限制（如单个项目投资不得超过基金资产的一定比例等）、杠杆率、***投资额、认购方式和程序、净资产的计算方法和频率、业绩佣金的计算和分配、门槛利润率等，回收收益、回购条款、核心经理事件的发生、咨询委员会的职权、新投资者加入、投资利益转移、基金赎回的方法和程序、基金利益冲突的披露、竞争基金的建立和建立、黄金风险等。

7、香港证监会监管的活动

境外基金应当从香港证券及期货事务监察委员会（证监会）获得香港投资、融资、资产管理、金融咨询和杠杆交易的许可证。

香港有十种***C许可证。获得每个许可证都有具体的要求和程序。与这些许可证相对应的受管制活动部分将相互交叉并相互包含。如果基金经理不获许可，香港的活动应尽量避免涉及需要证监会许可的监管活动。

8、 离岸基金通常使用特殊目的公司作为投资工具

境外基金设立后，投资需要设立境外特殊目的公司，作为跨国交易的中介和工具。离岸特殊目的公司具有税收中性和活动自由的特点，特别适合作为跨国资本流动的载体。

在香港、英属维尔京群岛和开曼群岛，不需要政府批准进行股权投资，不进行外汇管制，股权转让不需要资本利得税，股息需要不征收代扣所得税等。交易完成后，利润得以实现，投资成本和利息需要汇入。一个**，税收应根据当地法律缴纳。

9、欢迎香港或其他近海结构物

境外资金的优势，以及香港资本的国内税收优惠安排，经常被国内投资者用来投资海外和海外投资者到中国投资（持股方向可能会随情况而变化）。在这一结构中，股权投资或转让的水平对基金股权交易的程序、时间表和尽职调查程序有影响。

香港设立的特殊目的公司股权转让手续相当繁琐。必须提交买方和卖方签署的转让文件、购销单据Bouttand SordN注、公司近的经审计的财务报表或公司过去六个月的管理帐目给香港公司注册处。开曼群岛和英属维尔京群岛特殊目的公司的股份转让必须在同一天向公司注册代理人提交一些格式文件才能完成。

在公司尽职调查方面：香港公司（一般是私营公司）相对透明。公司成立时，必须提交一系列的申请表。公司成立后一定时间内，必须向香港公司注册处登记年报。每年还需要向公司股东提交公司年度财务报表和董事会报告。

英属维尔京群岛和开曼群岛公司的股东名册和董事名册完全保密。公众或普通债权人很难知道公司的股东或董事是谁。因此，为了在转让开曼群岛和英属维尔京群岛股份的尽职调查中确认公司股东或董事的身份，买方通常要求公司的注册代理人签发一份列有相关信息的证书，称为在职证书。

开曼群岛和英属维尔京群岛公司在其注册办事处或注册代理人处备有担保登记表，但注册代理人在签发在职证明时不会主动列出公司资产用于担保的情况。买方需要要求卖方与注册代理人沟通，在在职证明中列出相关担保信息。